El presidente Trump ha firmado una orden ejecutiva que intenta poner fin a la ciudadanía por nacimiento en Estados Unidos, garantizada por la Decimocuarta Enmienda de la Constitución, confirmada por el Tribunal Supremo durante más de un siglo y recogida en la normativa federal.
La Decimocuarta Enmienda
La Decimocuarta Enmienda establece: “Todas las personas nacidas o naturalizadas en Estados Unidos y sujetas a su jurisdicción son ciudadanos de Estados Unidos y del estado en el que residan”.
La enmienda fue ratificada en 1868, después de la Guerra Civil. La guerra había sido provocada en parte por una decisión trágicamente errónea del Tribunal Supremo, Dred Scott contra Sandford, que sostuvo que las personas de ascendencia africana nacidas en Estados Unidos, libres o esclavizadas, no eran ciudadanas. La enmienda pretendía invalidar Dred Scott.
Además, la enmienda buscaba dar rango constitucional al derecho común existente sobre ciudadanía. Este seguía el principio de jus soli, o “derecho del suelo”: quien nace en el territorio es ciudadano. Existían excepciones para hijos sobre los que el país carecía de jurisdicción, como los de diplomáticos extranjeros o fuerzas de ocupación enemigas.
La orden ejecutiva
La orden de Trump afirma:
“Entre las categorías de personas nacidas en Estados Unidos y no sujetas a su jurisdicción, el privilegio de la ciudadanía estadounidense no se extiende automáticamente a quienes nacen en Estados Unidos: (1) cuando, en el momento del nacimiento, la madre estaba ilegalmente presente en Estados Unidos y el padre no era ciudadano estadounidense ni residente permanente legal; o (2) cuando la presencia de la madre era legal pero temporal, por ejemplo, entre otros casos, bajo el Programa de Exención de Visas o con una visa de estudiante, trabajo o turismo, y el padre no era ciudadano estadounidense ni residente permanente legal en el momento del nacimiento”.
La orden no es retroactiva. Se aplica “únicamente a quienes nazcan en Estados Unidos después de 30 días desde la fecha de esta orden”.
Actualmente, la ciudadanía de los bebés nacidos en Estados Unidos se documenta en dos pasos.
Primero, el gobierno estatal o territorial expide un certificado de nacimiento que confirma dónde y cuándo ocurrió. Este certificado no incluye información sobre el estatus migratorio de los padres.
Segundo, cuando el bebé, o sus padres en su nombre, solicita un pasaporte, el certificado que acredita el nacimiento en suelo estadounidense basta para demostrar la ciudadanía. No se exige otra documentación.
Sin embargo, la orden indica que en 30 días, es decir, para el 17 de febrero de 2025, todos los organismos federales deberán confirmar el estatus migratorio de los padres antes de determinar que el menor es ciudadano. Esa responsabilidad recaerá en el Departamento de Estado antes de expedir un pasaporte y en el Departamento de Seguridad Nacional antes de expedir un certificado de ciudadanía. El comisionado del Seguro Social, el Departamento de Agricultura y los Centros de Servicios de Medicare y Medicaid también deberán realizar esas determinaciones.
¿Qué estatus tendrán los niños privados de la ciudadanía por nacimiento?
La orden no presenta ningún argumento jurídico que justifique por qué la Decimocuarta Enmienda no otorgaría ciudadanía por nacimiento a las categorías de niños enumeradas.
Tampoco explica qué estatus migratorio tendrán esos niños.
Como comparación, los hijos nacidos en Estados Unidos de diplomáticos extranjeros acreditados pueden registrarse como residentes permanentes o solicitar dentro de Estados Unidos una visa diplomática A, C-2, C-3, G o NATO, conforme a 22 C.F.R. § 41.111(b)(2).
En cambio, los hijos nacidos en Estados Unidos de no inmigrantes de otras categorías no pueden solicitar dentro del país visas para acompañar a sus padres. El Gobierno podría promulgar normas que lo permitieran. Sin ellas, si se les priva de la ciudadanía por nacimiento, esos niños tendrían que salir del país y solicitar una visa estadounidense en el extranjero.
Un posible peligro es que, conforme a la legislación actual, esos niños, si se les deniega la ciudadanía, serían considerados en presencia ilegal: “se considera que un extranjero está ilegalmente presente en Estados Unidos [si] se encuentra en Estados Unidos sin haber sido admitido ni haber recibido parole”. INA § 212(a)(9)(B)(ii). Eso podría facultar al Gobierno para deportarlos en vez de expedirles una visa dentro del país.
Me queda la impresión de que no es un simple descuido que la orden no explique su interpretación de la Decimocuarta Enmienda ni el estatus de los niños privados de ciudadanía. Más bien, la incertidumbre, el caos y la propagación del miedo parecen ser su objetivo.
Desconocimiento de la normativa federal
La orden ignora la normativa del Departamento de Seguridad Nacional que interpreta la Decimocuarta Enmienda: “Un niño nacido en Estados Unidos nace sujeto a la jurisdicción de Estados Unidos y es ciudadano estadounidense si su progenitor no es un ‘funcionario diplomático extranjero’”. 8 C.F.R. 101.3(b).
¿Puede el presidente exigir mediante una orden ejecutiva que los organismos federales ignoren sus propias normas? Según el Servicio de Investigación del Congreso, no.
Desconocimiento de un siglo de precedentes del Tribunal Supremo
La afirmación de que la ciudadanía por nacimiento no ampara a los hijos de determinados inmigrantes indocumentados y no inmigrantes legales ignora un siglo de precedentes contrarios del Tribunal Supremo.
Estar “sujeto a la jurisdicción” de Estados Unidos significa simplemente estar sometido a la autoridad de su Gobierno. El Gobierno federal claramente tiene jurisdicción sobre los hijos nacidos en Estados Unidos de inmigrantes indocumentados. Por ejemplo, no dudaría en acusar a un inmigrante indocumentado de un delito si vulnera la ley estadounidense.
En particular, en 1898 el Tribunal Supremo resolvió en Estados Unidos contra Wong Kim Ark que un niño nacido en San Francisco de padres chinos era ciudadano estadounidense y, por tanto, no se le podía impedir regresar tras un viaje al extranjero:
“La Decimocuarta Enmienda confirma la antigua y fundamental regla de ciudadanía por nacimiento dentro del territorio, bajo la lealtad y protección del país, incluidos todos los hijos aquí nacidos de extranjeros residentes, con las excepciones o salvedades, tan antiguas como la propia regla, de hijos de soberanos extranjeros o sus ministros, nacidos en buques públicos extranjeros, o de enemigos durante una ocupación hostil de parte de nuestro territorio, y con la única excepción adicional de los hijos de miembros de tribus indígenas que deban lealtad directa a sus respectivas tribus. La enmienda, por sus términos claros e intención manifiesta, incluye a los hijos nacidos dentro del territorio estadounidense de todas las demás personas, cualquiera que sea su raza o color, domiciliadas en Estados Unidos. Todo ciudadano o súbdito de otro país, mientras esté domiciliado aquí, se encuentra bajo la lealtad y protección de Estados Unidos y, por consiguiente, sujeto a su jurisdicción”.
La decisión en Wong Kim Ark no trató específicamente la ciudadanía de los hijos de inmigrantes no autorizados. Sin embargo, esa cuestión se abordó en 1982 en Plyler contra Doe, cuando el Tribunal reconoció el derecho de los niños indocumentados a la educación pública gratuita. Se basó en la cláusula de igual protección de la Decimocuarta Enmienda e interpretó términos similares a los de la cláusula de ciudadanía. Señaló que “no puede establecerse una distinción plausible, respecto de la ‘jurisdicción’ de la Decimocuarta Enmienda, entre extranjeros residentes cuya entrada fue legal y aquellos cuya entrada fue ilegal”.
La orden ejecutiva es una mala política
Trump se presenta como un conservador partidario de una interpretación constitucional estricta u originalista. Es hipócrita ignorar el sentido claro de la Decimocuarta Enmienda para emitir esta orden. Como la ciudadanía por nacimiento está establecida en la Constitución, no puede cambiarse mediante orden ejecutiva ni siquiera mediante legislación, sino únicamente mediante una reforma constitucional.
Finalmente, si algún día debatimos reformar la Constitución para cambiar la Decimocuarta Enmienda como forma de combatir la inmigración no autorizada, pensemos en lo que podríamos perder. Gracias a la ciudadanía por nacimiento, en Estados Unidos cada persona nace igual. Nadie nace en una casta inferior ni con una condición exaltada. Quienes tienen la fortuna de nacer en esta tierra heredan el derecho a sus libertades y protecciones. ¿Debemos sacrificar este valor estadounidense como precio de combatir la inmigración no autorizada?
Impugnaciones de la orden ejecutiva
Se han presentado demandas para impugnar la orden, entre ellas:
- New Hampshire Indonesian Community Support v. Trump (caso 1:25-cv-38): presentada ante el Tribunal de Distrito de Nuevo Hampshire por una coalición de organizaciones de derechos y libertades civiles encabezada por la ACLU.
- Casa, Inc. v. Trump (caso 8:25-cv-00201): presentada ante el Tribunal de Distrito de Maryland.
- State of New Jersey v. Trump (caso 1:25-cv-10139): presentada por unos 18 estados ante el Tribunal de Distrito de Massachusetts.
- State of Washington v. Trump (caso 2:25-cv-00127-JCC): los demandantes son Washington, Oregón, Arizona e Illinois. Fue presentada ante el Tribunal de Distrito para el Distrito Oeste de Washington.
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